miniaturadaimagem|254x254px|Um mosaico que representa os aspectos judiciais e legislativos do direito. A mulher no trono segura uma espada para castigar os culpados e um ramo de palmeira para recompensar os meritórios. A glória envolve sua cabeça e a égide de Minerva significa a armadura da retidão e da sabedoria. A essência do Estado de direito é que todas as pessoas e instituições dentro de um corpo político estão sujeitas às mesmas leis. Hobson, Charles. The Great Chief Justice: John Marshall and the Rule of Law, p. 57 (University Press of Kansas, 1996): according to John Marshall, "the framers of the Constitution contemplated that instrument as a rule for the government of courts, as well as of the legislature." Às vezes, esse conceito é expresso simplesmente como "ninguém está acima da lei" ou "todos são iguais perante a lei". De acordo com a Encyclopædia Britannica, é definido como "o mecanismo, processo, instituição, prática ou norma que apoia a igualdade de todos os cidadãos perante a lei, assegura uma forma não arbitrária de governo e, de forma mais geral, impede o uso arbitrário do poder".
A ideia de Estado de Direito tem origens medievais, vinculada à contenção do poder absoluto. Desde então, passou por diferentes ressignificações e, nas últimas décadas, consolidou-se como um valor compartilhado por correntes políticas diversas — desde neoliberais até marxistas — como pilar do regime democrático e barreira contra a arbitrariedade.
Os juristas expandiram o conceito básico do Estado de Direito para abranger, antes de mais nada, a exigência de que as leis se apliquem igualmente a todos. Os "formalistas" acrescentam que as leis devem ser estáveis, acessíveis e claras. Mais recentemente, os “substantivistas” expandem o conceito para incluir direitos, como os direitos humanos, e o cumprimento do direito internacional. Hobson, Charles. The Great Chief Justice: John Marshall and the Rule of Law, p. 57 (University Press of Kansas, 1996): according to John Marshall, "the framers of the Constitution contemplated that instrument as a rule for the government of courts, as well as of the legislature." .
O uso da frase pode ser rastreado até a Grã-Bretanha do século XVI . No século seguinte, o teólogo escocês Samuel Rutherford empregou-o para argumentar contra o direito divino dos reis . John Locke escreveu que liberdade na sociedade significa estar sujeito apenas às leis escritas por um legislativo que se aplicam a todos, sendo a pessoa livre de restrições de liberdade, tanto governamentais quanto privadas. A expressão "estado de direito" foi popularizada no século XIX pelo jurista britânico AV Dicey . Entretanto, o princípio, se não a frase em si, foi reconhecido por pensadores antigos. Aristóteles escreveu: "É mais apropriado que a lei governe do que qualquer um dos cidadãos."
O termo Estado de Direito está intimamente relacionado ao constitucionalismo e também ao Rechtsstaat . Refere-se a uma situação política, não a qualquer regra jurídica específica. Distinta é a regra do homem, onde uma pessoa ou grupo de pessoas governa arbitrariamente. Paul. "Resisting the Rule of Men." . Louis ULJ 62 (2017): 333. "I will say that we have "the rule of men" or "personal rule" when those who wield the power of the state are not obliged to give reasons to those over whom that power is being wielded—from the standpoint of the ruled, the rulers may simply act on their brute desires."
A popularidade do Estado de Direito decorre, em parte, de seu caráter multifacetado. Seus elementos – como previsibilidade, igualdade, estabilidade ou transparência – podem ser apropriados seletivamente por diferentes agendas: mercado, democracia, direitos humanos.
História Embora o crédito pela popularização da expressão "estado de direito" nos tempos modernos seja geralmente atribuído a AV Dicey, Wormuth, Francis. The Origins of Modern Constitutionalism, p. 28 (1949). Bingham, Thomas. The Rule of Law, p. 3 (Penguin 2010). o desenvolvimento do conceito jurídico pode ser rastreado ao longo da história até muitas civilizações antigas, incluindo a Grécia antiga, a Mesopotâmia, a Índia e Roma. Black, Anthony. A World History of Ancient Political Thought (Oxford University Press 2009).
História antiga (até o século XV) A concepção mais antiga do Estado de direito pode ser rastreada até aos épicos indianos Ramayana e Mahabharata - cujas primeiras versões datam de cerca dos séculos VIII ou IX a.C. Brockington (1998, p. 26) Buitenen (1973) pp. xxiv–xxv O Mahabharata trata dos conceitos de Dharma (usado para significar lei e dever indistintamente), Rajdharma (dever do rei) e Dharmaraja. Afirma em um de seus slogans que "O povo deve executar um rei que não o protege, mas o priva de suas propriedades e bens e que não aceita conselhos ou orientações de ninguém. Tal rei não é um rei, mas sim um infortúnio."
Outras fontes para a filosofia do Estado de Direito podem ser rastreadas até os Upanishads, que afirmam que "A lei é a rainha dos reis. Ninguém é superior à lei. Nem mesmo o rei". Outros comentários incluem o Arthashastra de Kautilya (século IV a.C.), o Manusmriti (datado do século I ao III d.C.), o Yajnavalkya-Smriti (datado entre os séculos III e V d.C.), o Brihaspati Smriti (datado entre 15 e 16 d.C.).
Grécia Antiga Vários estudiosos também traçaram o conceito do Estado de direito até Atenas do século IV a.C., vendo-o como o valor dominante da democracia ateniense, ou como um valor mantido em conjunto com o conceito de soberania popular . No entanto, estes argumentos foram contestados e o consenso atual é que defender um conceito abstrato do Estado de direito não era “a consideração predominante” do sistema jurídico ateniense. Aristóteles, em sua Política, escreveu: "É mais apropriado que a lei governe do que qualquer um dos cidadãos: pelo mesmo princípio, se for vantajoso colocar o poder supremo em algumas pessoas específicas, elas devem ser nomeadas para serem apenas guardiãs e servidoras das leis." Aristotle, Politics 3.16
A ideia do Estado de direito pode ser considerada uma iteração moderna das ideias dos antigos filósofos gregos, que defendiam que a melhor forma de governo era a governada pelos melhores homens. David Clarke, "The many meanings of the rule of law " in Kanishka Jayasuriya, ed., Law, Capitalism and Power in Asia (New York: Routledge, 1998). Platão defendia uma monarquia benevolente governada por um rei filósofo idealizado, que estava acima da lei. Platão, no entanto, esperava que os melhores homens fossem bons em respeitar as leis estabelecidas, explicando que "Onde a lei está sujeita a alguma outra autoridade e não tem nenhuma própria, o colapso do estado, na minha opinião, não está longe; mas se a lei é a dona do governo e o governo é seu escravo, então a situação é cheia de promessas e os homens desfrutam de todas as bênçãos que os deuses derramam sobre um estado." Cooper, John et al. Complete Works By Plato, p. 1402 (Hackett Publishing, 1997). Da mesma forma, Aristóteles se opôs categoricamente a deixar que os mais altos funcionários exercessem poder além de guardar e servir as leis. Em outras palavras, Aristóteles defendia o Estado de Direito:É mais apropriado que a lei governe mais do que qualquer um dos cidadãos: pelo mesmo princípio, se for vantajoso colocar o poder supremo em algumas pessoas específicas, elas devem ser designadas para serem apenas guardiãs e servidoras das leis. Aristotle, Politics 3.16O estadista romano Cícero é frequentemente citado dizendo, aproximadamente: "Somos todos servos das leis para sermos livres." In full: "The magistrates who administer the law, the judges who act as its spokesmen, all the rest of us who live as its servants, grant it our allegiance as a guarantee of our freedom." Original Latin: "Legum ministri magistratus, legum interpretes iudices, legum denique idcirco omnes servi sumus ut liberi esse possimus." Durante a República Romana, magistrados controversos podiam ser levados a julgamento quando seus mandatos expiravam. Sob o Império Romano, o soberano era pessoalmente imune ( legibus solutus ), mas aqueles com queixas podiam processar o tesouro. Wormuth, Francis. The Origins of Modern Constitutionalism, p. 28 (1949).
China Na China, os membros da escola do legalismo durante o século III a.C. defenderam a utilização da lei como uma ferramenta de governo, mas promoveram o "governo pela lei" em oposição ao "governo da lei", o que significa que colocavam os aristocratas e o imperador acima da lei. Xiangming, Zhang. On Two Ancient Chinese Administrative Ideas: Rule of Virtue and Rule by Law , The Culture Mandala: Bulletin of the Centre for East-West Cultural and Economic Studies (2002): "Although Han Fei recommended that the government should rule by law, which seems impartial, he advocated that the law be enacted by the lords solely. The lords place themselves above the law. The law is thereby a monarchical means to control the people, not the people's means to restrain the lords. The lords are by no means on an equal footing with the people. Hence we cannot mention the rule by law proposed by Han Fei in the same breath as democracy and the rule of law advocated today." Bevir, Mark. The Encyclopedia of Political Theory, pp. 161–162. Munro, Donald. The Concept of Man in Early China. p. 4. Guo, Xuezhi. The Ideal Chinese Political Leader: A Historical and Cultural Perspective. p. 152. Em contraste, a escola Huang-Lao do Taoísmo rejeitou o positivismo jurídico em favor de uma lei natural à qual até mesmo o governante estaria sujeito.
O antigo conceito de Estado do Direito pode ser distinguido do Estado de Direito, de acordo com o professor de ciências políticas Li Shuguang: “A diferença ... é que, sob o império da lei, a lei é preeminente e pode servir como um freio contra o abuso de poder. Sob o império da lei, a lei é uma mera ferramenta para um governo, que reprime de forma legalista." Tamanaha, Brian (2004). On the Rule of Law. Cambridge University Press. p. 3
Inglaterra Alfredo, o Grande, rei anglo-saxão do século IX, reformou a lei de seu reino e elaborou um código de leis (o Livro da Perdição ), baseado em mandamentos bíblicos. Ele sustentava que a mesma lei deveria ser aplicada a todas as pessoas, fossem elas ricas ou pobres, amigas ou inimigas. Isso provavelmente foi inspirado em Levítico 19:15: "Não cometerás iniquidade no juízo. Não favorecerás o miserável, nem te inclinarás ao rico. Julgarás o teu próximo com justiça."
O primeiro uso conhecido desta frase em inglês ocorreu por volta de 1500. Oxford English Dictionary (OED), "Rule of Law, n.", accessed 27 April 2013. According to the OED, this sentence from about 1500 was written by John Blount: "Lawes And constitutcions be ordeyned be cause the noysome Appetit of man maye be kepte vnder the Rewle of lawe by the wiche mankinde ys dewly enformed to lyue honestly." And this sentence from 1559 is attributed to William Bavand: "A Magistrate should..kepe rekenyng of all mennes behauiours, and to be carefull, least thei despisyng the rule of lawe, growe to a wilfulnes." Outro exemplo antigo da expressão "estado de direito" é encontrado em uma petição a Jaime I da Inglaterra em 1610, da Câmara dos Comuns :Entre muitos outros pontos de felicidade e liberdade que os súditos de Vossa Majestade deste reino desfrutaram sob seus progenitores reais, reis e rainhas deste reino, não há nenhum que eles tenham considerado mais querido e precioso do que este: ser guiado e governado pela regra certa da lei que dá tanto à cabeça quanto aos membros o que lhes pertence por direito, e não por qualquer forma incerta ou arbitrária de governo. ... Hallam, Henry. The Constitutional History of England, vol. 1, p. 441 (1827).
Período moderno (1500 d.C. – presente)